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非法經營同類營業罪認定及構成要件

法律咨詢網2023-10-26 15:30:00刑事辯護7
非法經營同類營業罪認定及構成要件

一、非法經營同類營業罪定義與認定

根據本條的規定,區分本罪與非罪,即與一般違法經營行為的界限,可著重從以下三個方面考察

1、行為人是否利用了職務上的便利,如果行為人并未利用職務之便而經營同類營業的,就不能以犯罪論處,如行為人雖然經營了與其所任職公司、企業同類的營業,并獲利巨大,但這一行為與其所任職的職務無關,就不構成犯罪。

2、行為人經營的是否為同類營業。構成本罪必須是經營與其所任職公司、企業同類的營業,如果行為人經營的不是同類營業,不構成犯罪。以上就是認定非法經營同類營業罪的標準。

二、"如何認定非法經營同類營業罪以經營行為是否具有競爭性為核心要素"

國有公司、企業的董事、經理作為國家工作人員,應當恪盡職守,認真經營,使國有企業資產保值、增值;作為國有公司、企業的高級管理人員,負有對自己所在的公司、企業的忠誠義務,應當代表其所在的國有公司、企業的利益。如果這些人員自己或者為他人經營與其所在公司、企業同類業務,不僅不能搞好其所在公司、企業的工作,更為重要的是由于其所擔任的重要職務,必然會損害其所在公司、企業的利益,使其所在的公司、企業在競爭中處于不利地位。為此,刑法第一百六十五條規定“國有公司、企業董事、經理利用職務便利,自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業同類的營業,獲取非法利益,數額巨大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額特別巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。”根據這一規定,非法經營同類營業罪具有以下特征

1.構成本罪的人員只限于國有公司、企業的董事、經理。

2.在客觀方面表現為行為人利用職務便利,自己經營或者為他人經營與所任職公司、企業同類的營業,獲取非法利益的行為。所謂“利用職務便利”是指行為人利用自己在國有公司、企業任董事、經理,掌管材料、物資、市場、計劃、銷售等便利條件,自己另行設立公司、企業,或以親友的名義設立公司、企業,實際上是國有公司、企業董事、經理自己直接經營,或者在他人經辦的公司。企業中入股進行經營與其所任職的國有公司、企業同類的業務。由于行為人自己所經營的業務與他在國有公司、企業所經營的業務在產、供、銷、市場、物資、信息等方面有密切聯系,有可能使其利用其所任職國有公司、企業的人力、資金、物資、信息資源、客戶渠道或者為自己經營的公司、企業謀取利益,從而與自己所任職的公司、企業形成不正當競爭,損害國家利益。

3.國有公司、企業董事、經理的非法經營行為,獲取非法利益,數額巨大的,才構成犯罪。所謂“數額巨大”,是指通過上述手段,獲取了大量非法收入,國有公司、企業由此遭受重大損失。具體達到多大數額屬于數額巨大,應由最高人民法院司法解釋加以明確。根據刑法第一百六十五條的規定,國有公司、企業董事、經理犯非法經營同類營業罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;獲取非法利益,數額特別巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。以上就是關于非法經營同類營業罪如何認定的回答。

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